第一章 公司法概述

　　第一節(jié) 公司法的定義.性質(zhì)和精髓

　　一.公司法的定義

　　公司法:是規(guī)定各種公司的設(shè)立.組織活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱.

　　公司法有形式意義上的公司法和實(shí)質(zhì)意義上的公司法之分.形式意義上的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律.實(shí)質(zhì)意義上的公司法包括一切有關(guān)公司的法律.行政法規(guī).規(guī)章以及最高司法機(jī)關(guān)的司法解釋等.公司法理論研究的對(duì)象通常是廣義的公司法.

　　二.公司法的性質(zhì)

　　公司法的性質(zhì)可以從以下幾個(gè)方面認(rèn)識(shí):

　　(一)公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì),以組織法為主;

　　(二)公司法兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì),以實(shí)體法為主;

　　(三)公司法兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì),以強(qiáng)制法為主;

　　(四)公司法兼具國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的雙重性質(zhì),以國(guó)內(nèi)法為主;

　　三.公司法的精髓

　　公司法最具有價(jià)值也是最核心的內(nèi)容是:

　　(一)確認(rèn)股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)分離,使公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利;(二)確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任;(三)確認(rèn)公司具有法律上的獨(dú)立人格.

　　這種獨(dú)立的人格表現(xiàn)為:公司以其全部法人財(cái)產(chǎn),依法自主經(jīng)營(yíng),自負(fù)盈虧.作為人格的獨(dú)立性,公司還表現(xiàn)為獨(dú)立于自己的股東和其他(包括自然人和法人),也表現(xiàn)為獨(dú)立于政府.

　　第二節(jié) 公司的定義與法律特征

　　一.公司的定義：公司是依照公司法律規(guī)定組織.成立和從事活動(dòng)的,以營(yíng)利為的且兼顧社會(huì)利益的,具有法人資格的企業(yè).

　　二.公司的法律特征

　　由主述定義分析,公司應(yīng)具有以下三個(gè)重要的法律特征:

　　(一)合法性:公司必須依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立;在公司成立后,公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行管理,從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng).

　　公司構(gòu)成的基本要素:

　　1.資本：公司的資本是投資者即股東投入公司作為經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)的資金.公司章程上必須明確記載全部股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額.

　　2.章程：公司的章程是記載公司組織及行動(dòng)的基本原則的文件.它向社會(huì)公眾公開申明公司的宗旨.資本數(shù)額.權(quán)利以及一系列為公眾了解所必需的內(nèi)容.

　　3.機(jī)關(guān)：公司的機(jī)關(guān)是能就公司事務(wù)對(duì)外代表公司的法人管理機(jī)構(gòu).它代表公公司行使職權(quán)， 承擔(dān)義務(wù).參加訴訟.在大多數(shù)情況下,董事會(huì)是公司的機(jī)關(guān).公司機(jī)關(guān)還須對(duì)內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù).它的職權(quán)是由法律或公司章程授予的.

　　(二)營(yíng)利性公司作為一種企業(yè),應(yīng)當(dāng)通過(guò)自己的生產(chǎn).經(jīng)營(yíng).服務(wù)等活動(dòng)取得實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益,并將這種利益依法分配給公司的投資者.

　　強(qiáng)調(diào)公司以營(yíng)利為目的,并不否定公司的社會(huì)責(zé)任.

　　(三)獨(dú)立性公司是具有法人資格的企業(yè),也就是說(shuō),法律賦予公司完全獨(dú)立的人格,公司就像自然人一樣,享有權(quán)利,承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任,公司不僅獨(dú)立于其他社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織,而且還獨(dú)立于自己的投資者股東.

　　第三節(jié) 公司的分類

　　一、現(xiàn)行法律上的分類

　　公司依不同的標(biāo)準(zhǔn)可分為不同的種類.從我國(guó)《公司法》來(lái)看,主要有以下幾種分類:

　　(一)按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少,可將公司分為股份有限公司.有限責(zé)任公司和獨(dú)資公司.

　　(二)按公司與公司之間的控制依附關(guān)系,可將公司分為母公司和子公司.

　　1.分公司與公司相比具有以下特征:

　　a.不具有獨(dú)立的民事主要資格b.可以以自己的名義開展?fàn)I業(yè)活動(dòng),其法律后果由總公司承受c.分公司并無(wú)董事會(huì)等公司機(jī)關(guān),只設(shè)分公司經(jīng)理,其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人d.分公司無(wú)自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),其占有的財(cái)產(chǎn)歸總公司所有,列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表e.分公司的經(jīng)營(yíng)收益納入總公司的收益中,由總公司繳納企業(yè)所得稅f. 分公司的債務(wù)由總公司負(fù)責(zé)清償

　　2.分公司與子公司兩者的區(qū)別主要在于:

　　a.分公司不具有法人資格,無(wú)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn).名稱和章程,不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任.而子公司則完全相反.b.分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格,但是由于分公司不具有對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力,因此凡是以分公司為被告的訴訟案件必須以本公司為共同被告;而以子公司為被告的訴訟案件則無(wú)須以母公司為共同被告.

　　(三)按公司除受《公司法》調(diào)整外是否還受其他法律調(diào)整,可將公司分為一般法上的公司和特別法上的公司.

　　(四)按公司的股票是否上市流通,將公司分為上市公司和非上市公司.

　　(五)按公司的國(guó)籍,可將公司分為本國(guó)公司和外國(guó)公司.

　　二、理論上的分類

　　除了被立法所采納的分類,主要還有以下幾種理論分類:

　　(一)有限公司與無(wú)限公司;(依據(jù)股東對(duì)公司責(zé)任形式而定)(二)公開公司與封閉公司;(公司股東構(gòu)成和股份的轉(zhuǎn)讓方式作為劃分標(biāo)準(zhǔn))(三)人合公司.資合公司與勞合公司;(以公司的信用基礎(chǔ)作出劃分標(biāo)準(zhǔn))

　　第四節(jié) 公司法的基本原則

　　一、公司自治原則： 公司自治的約束:

　　1.外部約束,是國(guó)家的法律法規(guī)和一整套管理制度和監(jiān)管機(jī)制2.內(nèi)部約束,以公司章程和規(guī)章制度為核心的動(dòng)作機(jī)制

　　二、股權(quán)保護(hù)原則股權(quán)的體現(xiàn):1.投票權(quán)2.分紅權(quán)3.轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利4.認(rèn)股權(quán)5.知情權(quán)

　　三、管理科學(xué)原則公司治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心,具體表現(xiàn)為公司的組織制度和管理制度.組織制度包括股東(大)會(huì).董事會(huì).監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層各自的分工與職責(zé),建立各負(fù)其責(zé).協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn).有效制衡的運(yùn)行機(jī)制.管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章,是保證公司法人財(cái)產(chǎn)始終處于高效有序運(yùn)營(yíng)狀態(tài)的主要手段;也是保證公司各負(fù)其責(zé).協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn).有效制衡的基礎(chǔ).

　　四、交易安全原則公司參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng),從事商品交易活動(dòng),法律自然要求公司遵循“游戲規(guī)則”.公司的營(yíng)利活動(dòng)不能以損害他人.社會(huì)的利益為代價(jià),必須對(duì)他人.對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé).我國(guó)《公司法》上關(guān)于資本金的規(guī)定.發(fā)行債券的條件等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則.另外,公司法還要求交易者積極地提供與交易有關(guān)的信息,并保證信息的準(zhǔn)確性,以確保交易能在雙方充分享有信息權(quán)的情況下進(jìn)行.

　　五、利益分享原則公司的利益是投資者.經(jīng)營(yíng)者.勞動(dòng)者三方的共同利益,有時(shí)也包括了其他主體的利益.這種理論反映的是公司的社會(huì)責(zé)任.這種社會(huì)責(zé)任更加強(qiáng)調(diào)的是對(duì)其他利益相關(guān)者的利益保護(hù), 以糾正立法上對(duì)股東們利益的過(guò)度保護(hù),從而體現(xiàn)出法律的公平性

　　第五節(jié) 公司法的體例與結(jié)構(gòu)

　　(一)民法:由于我國(guó)沒(méi)有商法典,公司法實(shí)現(xiàn)上成了民法上的特別法.民法的一般原則均適用于公司法.當(dāng)然,公司法具有更多的國(guó)家干預(yù)色彩,體現(xiàn)保障社會(huì)公眾利益的原則,這點(diǎn)又與民法有所區(qū)別.因此,在適用公司法時(shí),既要注意符合民法原則,又要注重其自身的特殊性.

　　(二)證券法:是關(guān)于資本證券的募集.發(fā)行.交易.服務(wù)及證券市場(chǎng)進(jìn)行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和.公司法與證券法是姐妹法,性質(zhì)有許多相似之處.無(wú)論是立法,還是執(zhí)法,都應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分工,注意協(xié)調(diào),即使同樣涉及股票.債券的內(nèi)容,公司法重心是市場(chǎng)要素的界定和規(guī)范,證券法重心在市場(chǎng)交易的關(guān)系調(diào)整.

　　(三)破產(chǎn)法:是調(diào)整基于破產(chǎn)事件而發(fā)生的債權(quán),債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱.我國(guó)破產(chǎn)法適用的對(duì)象是企業(yè)法人.就這個(gè)意義上說(shuō).破產(chǎn)法所規(guī)范的主體與公司法基本上是一致的.

　　(四)企業(yè)法:要正確處理公司法與企業(yè)法的關(guān)系,有兩個(gè)概念必須首先區(qū)分,一個(gè)是“理論上的企業(yè)法”,一個(gè)是“現(xiàn)實(shí)中的企業(yè)法”.理論上的企業(yè)法與公司法是種屬關(guān)系.企業(yè)包括自然人企業(yè).合伙企業(yè).公司企業(yè)和集團(tuán)企業(yè).公司企業(yè)僅是企業(yè)的一種,可以說(shuō)公司法僅是企業(yè)法的一種,但它是最重要的一種,其他種類的企業(yè)由其他專門法律規(guī)范.現(xiàn)實(shí)中的企業(yè)法,由于受傳統(tǒng)體現(xiàn)及觀念的影響,形成了“部門樹立”錯(cuò)綜復(fù)雜的局面.公司改制后,應(yīng)以我國(guó)《公司法》為依據(jù).

　　【結(jié)尾】以上就是陜西自學(xué)考試法學(xué)類公司法重點(diǎn)筆記：第一章的相關(guān)內(nèi)容，想要了解更多復(fù)習(xí)備考資料，敬請(qǐng)關(guān)注陜西自考復(fù)習(xí)備考欄目。

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